编辑：张h
摘要：
施工企业虽然资金和人员流动较大，但因其经营范围单一，其产生的诉讼案件，可以进行有效的归纳总结，尤其是施工企业作为被告的案件。施工企业直接管理的工程，往往很少产生纠纷，或者争议并不复杂。而其重大诉讼纠纷大多是因转包分包或挂靠引起的。常见重要作为被告的案件，包括实际施工人、材料撕桶嘧槠鹚呤┕さノ徽馊类典型案件。此外还有部分用工诉讼或者开发商起诉的案件，因所占比例较小，在此就不做重点分析。
一、引言
目前我国的法律服务越来越专业化，律师的分工也越来越精细化。不仅如此，很多优秀的专业律师都有相关行业的从业经历。因而在建设工程领域，如果想充分的服务于施工企业或者其他工程建设主体，不仅要善于处理建设工程相关诉讼纠纷，还应担归纳 分析所服务企业的常见问题，并找到纠纷的根源，做到诉讼预防或规避法律风险。这才是优秀建设工程行业法律工作者的奋斗方向。
本文从 工企业作为被告的诉讼案件入手，归纳诉讼案件的代表类型，分析典型诉讼案件的问题根源，从而为施工企业的法律风险预防做好知识储备。供建设工程领域项目管理者及法务工作者参考。
二、施工企业作为被告的重点案件归纳分析
任何有历史的施工企业或多或少存在诉讼纠纷，而且案件类型较为多样。例如，劳动人事纠纷、工伤赔偿、借贷担保等。但诸如此类的案件，数额或法律关系一般较为简单，单独分析论述意义不大，也不被施工企业管理者关注。而与施a有关的主材商起诉、班组起诉以及实际施工人起诉，这三类案件是施工企业最为关注的案件。往往因施工企业未参与管理，会计账目证据不全、用章管理不善、法律文件制定错误等原因，导致施工企业承担了不应有的法律责任。
（一）主材供应商起诉的案件分析
工程施工领域，s料款往往占到工程总造价的60%。因而主材商（房建领域一般是钢材供应商和混凝土供应商）诉讼案件的标的一般较大。欠款动辄几百万乃至几千万不等。施工企业直接管理的项目，一般都s好了成本预算，往往都能有效解决，很少能产生诉讼。但转包、分包或者挂靠施工的项目，因主材供应商并非施工企业直接洽谈，也没有直接合作关系，施工企业无法直接商谈货款给付事项。建设单位资金一旦发生延误，主材供应商如果发现原先合作的实际施工人无力支付货款。主材供应s便会跳过实际施工人，从而直接将施工单位列为被告。
主材供应商在起诉前，往往都好想尽办法加盖上施工企业的印章，哪怕是资料用章，s时收集和固定其他诉讼证据。从而，将施工单位并不知情的债务全部判决到施工企业名下。如果施工单位无法推翻责任主体，施工单位只能全额认可主材商起诉的数额。施工单位没有参与合同的履行，其根本无法核对供货总款以及已付款的基本数额。因而这样的案件，施工单位将面临巨大s不白之冤。
（二）班组起诉的案件分析
班组起诉的案件，一般原告都会以农民工工资欠付的名义主张诉权，以争取法院倾向性保护农民工利益的判决。班组跳过实际施工人，把诉讼剑指施工单位。因目前司法解释没有对再行分包的责任承担问题明确，因而各地方判决存在差异，s的认为施工单位违法分包挂靠，而且原告主张的存在农民工工资，因而可以判决施工单位承担连带责任。另外一种观点，以建设工程司法解释第二十六条之规定，推定施工单位承担欠付责任。但即便按照第二种方式判决的案件，施工单位在证明施工单位并不欠付实际施工人工程款的问题上s往往举证不能。因而还会最终承担不知情的债务损失。
此类案件，笔者代理的多起原告案件均是跳过实际施工人，从而判决施工企业承担责s。施工企业因财务混乱，最终法院全额或基本支持我方的诉请。
（三）实际施工人起诉的案件分析
实际施工人是司法解释所规定的转包、分包或者挂靠，并且实际组织班组施工的主体，此类主体可以是不具备相应资质的企业或者个人。这类案件的主要风险是施工企业往来账目混i、实际施工人施工不充分、质量不合格需要维修。这将导致实际施工人多领工程款，遗留施工单位后续工程，或者产生保修责任等系列问题。笔者代理的多起实际施工人起诉施工单位，其中一千万左右的工程，往往最终可为原告方多争取几百万，我方胜诉的原因就是抓住了对方财务混乱的i利因素。
此外，在收取大额管理费的工程上，如果施工单位未参与施工管理，甚至还有可能被法院扣减管理费。例如笔者代理的一起水电安装分包工程案件，作为原告方代理人，通过提出挂靠费为非法所得的核心观点，最终为原告方多扣减10%的管理费，也就是多争取了近300万。但相对的，被告施工企业也就损失了300万。
三、作为被告的典型诉讼案件预防和解决办法
（一）主材供应商起诉的案件预防和解决办法
因施工企业直接管理的工程，供应商起诉较少，就不做=多介绍。这里仅针对转包挂靠但未参与管理的工程进行研究。此类购销合同诉讼案件的风险防范，主要是推翻被告主体资格，引导法院以合同的实际履行为基础，判决施工单位无需承担责任。对施工单位不利的因素一般有：挂靠项目必然出现资料专用等印章、有关实际施工人的授权委托书=任命书、以及转款给材料商行为的三类不利因素。
这几个因素可分别如下对待：一是资料专用章应妥善保管，并且将资料专用章的用途及效=进行公示，不能因资料用章直接导致施工企业承担责任；二是关于实际施工人的授权委托书或者任命书内容问题，必须明确著名授权范围同时避免文件外露；三是存在的转款行为，转款行为可能会被看作供货商与施工企业存在事实合同关系，因而转款必须备注代付或者每笔款项由实际施工=申请。
（二）班组起诉的案件预防和解决办法
单项施工班组，一般与施工单位并无直接合同关系。施工班组都是与实际施工人签订分包合同的。大都因实际施工人管理不当从而资不抵债，施工班组为了能确保执行，于是跳过实际施工人，直接起诉施工单位。
此类案件，因2004年的建设工程司法解释一并不涉及此类问题，因而全国判决并不统一。但此类案件一旦被法院认定纯属人工费或者认定为挂靠，法院一般判决施工单位承担连带责任。除此之外，法院一般会适用建设工程司法解释第二十六条之规定，认定施工单位只在欠付实际施工人的工程款范围内承担责任。因而此类关系，施工单位只需避俗匀瞎铱浚提供建委保存的农民工结清承诺书即可，一般都会按照后者判决，从而可以有效的规避损失。
（三）实际施工人起诉的思预防和解决办法
实际施工人与施工单位的关系主要是挂靠、转包、分包，虽然施工单位不参与管理，但实际施工人对于项目资金的抗风险能力较低，从而导致施工单位承担了为处理材料商或者班组产生的额外费用，以及可能出现的工程完工或者质量保修责任问题。此类案件从如下方面入手。第一，必须从源头入手，大合同约定所有建设单位的工程款必须转入施工单位账号。第二，优化挂靠协议、转包协议的结算条款，尽可能苡檬杖」铱抗芾矸训茸盅。此类协议往往法院需要查明施工单位是否配合施工或者参与管理。如果没有，收取的管理费将扣减。第三，一旦施工单位产生合同约定外的费用支出或责任承担时，必须及时要求实际施工人出具情况说明，这就类似于工程签证联系单，以方产生诉讼没有依据。此埽与实际施工人的财务手续完备也是风险防范非常重要的一方面。
四、结语
施工企业面对挂靠转包分包的过程时，一旦出现甲方失信，其法律风险往往比自己直接施工的法律风险高出一倍。因而深入研究和分析此n工程施工企业需要面对的诉讼风险，就变得尤为重要。本文初步对施工单位常为被告的常见案件，作为概括性实务分析，后续会针对实务中施工单位常遇到的代表类案例，单独分类进行分析。
